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境外个人作为家族信托受益人的若干实务问题分析

现阶段,境外受益人若要取得境内家族信托内的现金类资产,需要在境内银行开立人民币账户,用于接收人民币。...
2020-02-17 11:01 · 编辑整理:家办之家   收藏(0)
   

  境外个人作为家族信托受益人的若干实务问题分析

  随着家族信托业务的发展,涉及境外个人情形日益增多。本文对境外个人作为受益人的一些实务问题做初步分析。主要探讨以下几个问题:

  1.家族信托受益人能否是境外个人

  2.境外受益人信托财产分配限制

  3.境外受益人税负承担及购付汇

  境外个人是指持护照、港澳居民来往内地通行证、台湾居民来往大陆通行证的外国公民(包括无国籍人)以及港澳台同胞。

  一、家族信托受益人能否是境外个人

  可以。

  根据我国《宪法》、《对外贸易法》及《民事诉讼法》等一系列法律、法规的规定,外国人在民商事领域可以基于我国国内法、我国缔结和参加的国际条约以及互惠或对等原则,在我国享有国民待遇、最惠国待遇或优惠待遇。具体到信托法律关系中,依照《信托法》第四十三条,受益为可以是自然人,不区分境内个人与境外个人。

  实际操作中,一般对受益人的国籍也不作限制。基于洗钱风险防范等,对于国籍为恐怖活动、洗钱犯罪等高发地区的个人,信托公司一般基于谨慎的原则不接受其为受益人。

  二、境外受益人取得的信托财产分配

  根据《信托法》,信托财产包括委托人交付的合法所有的财产及受托人因信托财产的管理运用、处分或者其他情形而取得的财产。这里的财产包括财产权利,是个非常广泛的概念,几乎包括所有的合法财产。本文仅讨论实务中比较典型的几种财产:现金、股权、房产。

  1.境外受益人的现金分配

  问:信托公司能够帮忙将人民币直接换汇后汇往受益人的境外账户吗?

  境内机构、境内个人的外汇收支或者外汇经营活动,以及境外机构、境外个人在境内的外汇收支或者外汇经营活动,应符合《中华人民共和国外汇管理条例》及相关规定。

  信托财产分配显然不属于经常性国际支付和转移,也比较难归类于资本项目的某一类。信托公司以信托财产分配为由而申请购汇付汇在我国外汇管理采取批准制的现实情况下无法操作。

  问:信托公司能够直接将人民币汇往受益人的境外账户吗?

  国家和政府一直致力于推动人民币国际化。

  根据《跨境贸易人民币结算试点管理办法》及实施细则,跨境贸易人民币结算采取地区和企业名单制管理。根据《中国人民银行关于进一步完善人民币跨境业务政策促进贸易投资便利化的通知》(银发[2018]3号),“凡依法可以使用外汇结算的跨境交易,企业都可以使用人民币结算。” 贸易背景下跨境人民币结算已比较成熟。就信托收益分配这类不属于国际贸易的交易而言,因人民币在境外大部分国家地区尚不能自由流通,境外个人一般没有直接在境外收取人民币的需求。像信托财产分配这类非贸易背景的人民币跨境直接支付还比较少见,尚未有操作案例。

  结论:

  现阶段,境外受益人若要取得境内家族信托内的现金类资产,需要在境内银行开立人民币账户,用于接收人民币。

  2.境外受益人的股权分配

  在当前法律制度框架下,受益人从家族信托内取得股权需交易过户,形式上为股权投资,属于外商投资。外商投资须按照《外商投资产业指导目录》及《指导外商投资方向暂行规定》履行审批手续。审批完成后,受托人将股权转让给受益人。

  类似于股权的还有类资产是合伙企业份额,情况较为复杂。根据合作企业是一般的合伙企业还是股权投资或股权投资管理企业,拟分配的信托财产是GP份额还是LP份额,可能会适用《外商投资产业指导目录》、《外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业管理办法》、《私募投资基金监督管理暂行办法》等。

  3.境外受益人的房产分配

  在当前法律制度框架下,受益人从家族信托内取得房产须交易过户,形式上为二手房交易。境外个人在境内买房受到较为严格的限制。

  根据《关于进一步规范境外机构和个人购房管理的通知》(建房〔2010〕186号),境外个人在境内只能购买一套用于自住的住房,在境内工作须超过一年等。各地对于境外个人购买商住房或在非限购区域内购买住宅也有个性化政策。若涉及个人申请购房结汇,须按照《关于规范房地产市场外汇管理有关问题的通知》(汇发〔2006〕47号)办理。

  三、境外受益人的税负承担及购付汇

  1.境外受益人税务承担

  现金类信托财产分配可能涉及所得税。根据《中华人民共和国个人所得税法》,信托利益分配未有明确税收科目,信托在进行分配时也不代扣代缴个人所得税。但境外受益人仍须根据其自身税务居民身份在其所在地进行税务申报或缴纳税费。

  受托人税务风险防范:

  相应的,受托人应做好风险提示,受益人应就其自信托所得按照有关法律规定自行依法纳税。受托人对受益人不承担代扣代缴的义务。为应对国外税务机构对已设立信托的财产进行核查、征税等产生的税费由信托财产承担或委托人承担等。

  根据国内相关法律法规,股权类信托财产分配可能涉及企业所得税、个人所得税、印花税等。房产类信托财产分配可能涉及增值税、企业所得税、土地增值税、契税、印花税等。股权转让、房产转让均需要受益人提供过桥资金。

  2.境外受益人购付汇

  根据《个人外汇管理办法》“境外个人在境内的合法财产对外转移,应当按照个人财产对外转移的有关外汇管理规定办理。”受益人购汇须提供收入来源证明、税务凭证按规定审批。

  家族信托的信托财产分配是否能作为收入来源证明存在不确定性。虽个税法案中未明确信托财产分配须缴税,但同样也没明确免税,据此让税务部门开据免税证明操作上存在难度。受益人如需将分配所得财产转移出境,可能需要去自行申报并缴纳个人所得税才能获得税务凭证。

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